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              詐騙犯罪認定應審查四個關鍵點

              來源:互聯網作者:廣州刑事律師時間:2021-08-24

              【廣州刑事律師】  

              詐騙犯罪認定應審查四個關鍵點

                    廣州刑事律師團隊是由本所擁有豐富刑事辯護經驗的執業律師組成,專注于解決各類重大、復雜、疑難刑事案件,是本所最具競爭力的核心品牌業務部門之一。我們擅長在詐騙犯罪、尋釁滋事犯罪、經濟犯罪、職務犯罪、暴力犯罪、走私犯罪、企業家保護、刑事風險防控、專項法律顧問等犯罪領域的爭議解決,并提供覆蓋整個刑事辯護流程的優質法律服務。

              刑事律師

                詐騙犯罪是一種常見、多發犯罪,也是一種認定疑難、爭議較大的犯罪。廣州刑事律師團隊擬對詐騙犯罪(包括詐騙罪、合同詐騙罪、金融詐騙罪)認定中的一些共性問題進行研討,探索詐騙犯罪認定的思路與方法。

                一、詐騙罪的認定方法

                認定詐騙罪,應當圍繞詐騙罪的構成要件,全面審查案涉行為是否符合詐騙罪的構成要件;符合構成要件的認定為詐騙罪,不符合構成要件的不能認定為詐騙罪。

                構成詐騙罪,客觀上必須有詐騙行為,主觀上要有非法占有目的。而非法占有目的的審查包括三個方面,即:行為人是否沒有法律關系基礎而惡意占有他人財物,是否逃避返還騙取的財物,非法占有故意是否產生于行為人取得財物之前。據此,可以從四個方面對案涉行為是否構成詐騙罪作出審查認定:

                1.審查行為人是否有詐騙行為

                詐騙行為是虛構事實、隱瞞真相的行為,但是,并非所有虛構事實,隱瞞真相的行為都屬于詐騙行為。詐騙行為以要求他人交付財物為內容,詐騙行為中的虛構事實、隱瞞真相是指編造要求他人交付財物的虛假理由。據此,我們可以把詐騙行為定義為:以要求他人交付財物為內容的虛假的表意行為。具體有三層含義:

                (1)從表象上看,詐騙行為應當是一種表意行為。行為人在表面上有與他人設立、變更、終止民事或行政法律關系的意圖,向他人表達借貸、借用、買賣、投資、委托代理等意思。

                (2)從實質上看,這種表意行為是一種表達虛假意思的欺騙行為。行為人實際上并沒有履行法律義務的意圖,其真實目的是騙取他人財產。

                (3)這種表意行為以要求他人交付財物為內容。

                行為人以借貸、借用、買賣、投資、委托代理等名義要求他人交付財物,如果該借貸、借用、買賣、投資、委托代理等行為是虛假的,則該行為屬于詐騙行為;如果該借貸、借用、買賣、投資、委托代理等行為本身是真實的,即使在實施這些行為中有虛構事實、隱瞞真相行為,也不構成詐騙。

                在現實生活中有各種各樣的虛構事實、隱瞞真相行為。有的虛構事實、隱瞞真相行為不能產生使他人交付財物的后果,如吹牛、開玩笑的欺騙,為了誹謗他人惡意造謠;有的虛構事實、隱瞞真相行為是為某種經濟活動或犯罪活動作鋪墊、作準備,如冒用信譽較好的主體名義、提供虛假擔保、夸大履行能力簽訂、履行合同,隱瞞真實身份接近他人實施殺人、盜竊、搶劫等犯罪;有的虛構事實、隱瞞真相行為是為了維護已經取得的財產,如為逃避債務而欺騙他人,為掩飾、隱瞞犯罪所得而欺騙他人。這些虛構事實、隱瞞真相行為都不是詐騙。只有以虛假的理由請求他人交付財物的行為,才是詐騙行為。

                構成詐騙罪必須有以虛假的理由請求他人交付財物的欺騙行為;沒有以虛假的理由請求他人交付財物的欺騙行為,則不成立詐騙。這是詐騙罪認定的第一條規則。

                2.審查行為人是否沒有法律關系基礎而惡意占有他人財物

                非法占有是指沒有合法根據而占有。合法占有他人財物,應當在占有財物的一方與被占有財物的一方之間形成轉移財產占有的基礎法律關系,如合同關系、繼承關系、征收關系等,這種法律關系就是占有的合法根據。沒有法律關系基礎而占有他人財物,即屬于非法占有。

                合同關系是引起財產占有關系變更的最常見基礎法律關系。行為人基于買賣、借貸、借用、贈予、服務等合同關系占有他人財物,不屬于非法占有,不應認定為詐騙。

                不僅基于合法有效的合同占有他人財物不屬于非法占有,基于可撤銷合同、無效合同占有他人財物,也不屬于刑法上的非法占有。例如,行為人采用欺詐方式與他人訂立合同,再通過對方履行合同占有對方交付的財物,其主觀目的仍在于通過履行合同獲得利益,并非沒有法律關系基礎而占有他人財物,因而不屬于刑法上的非法占有。再如,行為人與他人訂立買賣槍支、毒品、賭博等無效合同并占有對方交付的財物,行為人占有他人財物是基于對方的自愿交付,也不屬于刑法上的非法占有。

                行為人是否基于合同關系占有他人財物,不能看行為人表面上是否與他人訂立合同。如果行為人與他人訂立合同就是為了騙取他人財物,沒有履行合同的真實意圖,則行為人與他人訂立的“合同”并非真正意義上的合同,而只是騙取財物的幌子,雙方當事人之間的合同關系不成立,行為人基于該“合同”而占有他人財物仍屬于沒有法律關系基礎而占有。行為人雖然與他人訂立了真實有效的合同,但是,如果其沒有履行合同的意思而占有他人財物,則其對他人財物的占有并非基于合同,仍屬于沒有法律關系基礎而占有。行為人雖然與他人訂立合同,并有表面上的履行合同行為,但如果其履行合同行為明顯不符合合同要求,不能實現合同目的,則其“履行”合同只是敷衍,不是真履行,其對他人財物的占有也應認定為沒有法律關系基礎而占有。

                除合同關系外,行政法律關系也可以成為引起財產占有關系變更的基礎法律關系。例如,行政機關可以基于征收法律關系占有被征收人的財產;企業或個人在特定情況下可以向政府申請補貼,與政府設立行政法律關系,從而占有政府給予的補貼。這種基于行政法律關系的占有不屬于非法占有。

                刑法上的非法占有還應當是惡意占有。詐騙罪是故意犯罪,行為人系明知自己占有他人財產沒有任何合法根據而積極為之,顯屬惡意占有。雖然沒有合法根據而占有他人的財物,但不是惡意占有的,不屬于刑法上的非法占有。

                詐騙罪是沒有法律關系基礎而惡意占有他人財物的行為;基于合同等法律關系占有他人財物的,不成立詐騙。這是詐騙罪認定的第二條規則。根據這一規則,還可以得出一個推論:在通過合同占有他人財物的情況下,應審查作為轉移財產占有依據的合同是否成立,合同成立則詐騙不成立,詐騙成立則合同不成立。

                3.審查行為人是否逃避返還騙取的財物

                刑法上的非法占有不僅僅是沒有法律關系基礎而惡意占有,還應當是惡意較深、有嚴重社會危害性的行為。惡意較深、危害嚴重體現在行為人采用非法手段取得他人財物后逃避返還,為被害人挽回損失設置障礙,使得被害人的損失難以通過民事、行政途徑獲得救濟。刑法規定的盜竊罪、搶劫罪、搶奪罪、敲詐勒索罪等侵犯財產罪,行為人的非法占有目的都表現為采用非法手段取得他人財物后逃避返還,意圖永久剝奪他人財產,由自己或第三人進行控制和支配。詐騙罪中的非法占有目的也同樣應當表現為行為人逃避返還騙取的財物。

                《全國法院審理金融犯罪案件工作座談會紀要》、《最高人民法院關于審理非法集資刑事案件具體應用法律若干問題的解釋》、《最高人民法院、最高人民檢察院關于辦理妨害信用卡管理刑事案件具體應用法律若干問題的解釋》等司法解釋或司法解釋性文件對詐騙案件中能夠認定行為人具有非法占有目的的情形作了列舉式規定,這些情形包括:(1)明知沒有歸還能力而大量騙取資金的;(2)非法獲取資金后逃跑的;(3)肆意揮霍騙取資金的;(4)使用騙取的資金進行違法犯罪活動的;(5)抽逃、轉移資金、隱匿財產,以逃避返還資金的;(6)隱匿、銷毀賬目,或者搞假破產、假倒閉,以逃避返還資金的;(7)拒不交代資金去向,逃避返還資金的;(8)使用虛假資信證明申領信用卡后透支,無法歸還的。這些情形都是行為人逃避返還騙取財物的行為表現??梢?,非法占有并逃避返還騙取的財物,是認定詐騙案件非法占有目的的總標準。

                構成詐騙罪必須有逃避返還騙取的財物的行為;未逃避返還騙取的財物的,不能認定為詐騙罪。這是詐騙罪認定的第三條規則。根據這一規則也可以得出一條推論:詐騙行為是被害人的損失無法通過民事或行政途徑獲得救濟的行為;被害人的損失能夠通過民事或行政途徑獲得救濟的,不成立詐騙。

                4.審查行為人的非法占有故意是否產生于行為人取得財物之前

                詐騙罪是以非法占有為目騙取他人財物的行為,騙取他人財物行為是在非法占有目的的支配之下實施。因此,詐騙罪的非法占有故意必須產生于行為人取得他人財物之前。如果行為人已經控制、支配他人財物,再采用虛構事實、隱瞞真相的方法將其據為己有,則不成立詐騙罪,而可能構成侵占罪或民事糾紛。換言之,詐騙罪不存在事后故意。

                有人認為,刑法第二百二十四條第(四)規定,在簽訂、履行合同過程中收受對方當事人給付的貨物、貨款、預付款或者擔保財產后逃匿的,構成合同詐騙罪,說明合同詐騙罪存在事后故意。這種理解并不正確。“收受對方當事人給付的貨物、貨款、預付款或者擔保財產后逃匿”,是指行為人以簽訂、履行合同為名,收受對方當事人給付的貨物、貨款、預付款或者擔保財產后,未履行合同即逃匿;“收受對方當事人給付的貨物、貨款、預付款或者擔保財產”和“逃匿”應當是在同一故意支配下的連貫行為,足以反映出行為人在收受對方發事人給付的貨物、貨款、預付款或者擔保財產之前即已經產生非法占有故意。在生產經營過程中簽訂、履行合同,收受對方當事人給付的貨物、貨款、預付款或者擔保財產,后因經營虧損、財務狀況惡化,經營者為了逃避債務而逃匿的,不屬于刑法第224條第四項規定的情形。行為人的非法占有故意須產生于行為人取得財物之前,適用于所有詐騙案件。

                詐騙罪的非法占有故意必須產生于行為人取得他人財物之前;非法占有故意不是產生于行為人取得財物之前的,不能認定為詐騙罪。這是詐騙罪認定的第四條規則。

                正確運用好上述四條規則、兩個推論,就能對詐騙罪作出正確認定。

                二、實例分析

                典型的詐騙案件都符合前述詐騙罪的認定規則。

                案例1:2012年9月,被告人楊某某事先在湖北省應城市購買了假金元寶及假銀元,后楊某某與楊某一商量好用假金元寶及假銀元行騙。2012年9月22日上午,楊某某和楊某一冒充建筑工人來到楊某某事先選定的譚某某經營的面店(位于華容鎮),騙其說在工地上挖到金元寶等寶物,并當著譚某某的面將其中一塊金元寶的一個小角掰下來(事先用鋸子鋸好),讓譚某某拿出去鑒定真偽,以取得譚某某的信任。次日,被告人楊某某和楊某一再次來到譚某某經營的面店,與譚某某商談交易事宜。后被告人楊某某和楊某一將假金元寶和假銀元以30000元人民幣賣給譚某某,并逃離。

                “賣金元寶”詐騙是一種非常老套的詐騙方法,在上世紀八、九年代很常見。在上述案例中,楊某某等人用假金元寶冒充真金元寶,以賣金元寶為名請求被害人支付價款,有詐騙行為;楊某某與被害人之間沒有真實的買賣關系,楊某某系沒有法律關系基礎而占有譚某某支付的30000元;楊某某與被害人原先不認識,楊某某騙得30000元后即逃離,有逃避返還騙取財物的行為;楊某某系有預謀地實施詐騙,其非法占有故意產生于取得30000元之前;楊某某與被害人之間訂立的“買賣合同”只是詐騙的幌子,買賣合同不成立;楊某某騙取被害人財物后逃離,被害人無法通過民事途徑獲得救濟。完全符合前述詐騙罪的認定條件。

                案例2:被告人劉A于2016年開始,以放貸給他人為由,以借款為名先后騙取被害人劉B共計237萬元、騙取被害人劉C共計23萬元、騙取被害人李某共計226萬元,贓款均被劉A用于賭博。案發后,贓款均無法追回。

                “借貸式”詐騙也是一種常見的詐騙方式。在上述案例中,劉A以借款為名騙取被害人財物,有詐騙行為;劉A向被害人借款沒有返還意圖,劉A與被害人之間的借款合同實質上并不成立,劉A系沒有法律關系基礎而占有他人財物;劉A騙取“借款”后用于賭博,致使款項無法返還,有逃避返還騙取財物的行為,被害人損失無法通過民事途徑獲得救濟;劉A騙造虛假的借款理由,騙得款項后用于賭博,非法占有故意顯然產生于取得款項之前。也符合前述詐騙罪的認定條件。

                案例3:吳金龍等被告人在老撾萬象設立詐騙窩點,通過網絡電話向中國大陸各省市固定電話用戶群發送語音信息,謊稱“醫??ǔ霈F異常”。待被害人回撥時,由冒充醫保中心工作人員的團伙成員謊稱被害人醫??ㄉ嫦颖I刷違禁藥品,隨后由冒充公安人員的團伙成員使用預先更改好的“公安局號碼”(來電顯示為被害人所在地公安機關對外公布的號碼)騙取被害人信任,套取個人信息,謊稱被害人銀行賬戶存在安全問題。隨后再由冒充檢察機關工作人員的團伙成員要求被害人將銀行卡內的存款轉到指定賬戶進行“資金清查比對”。吳金龍參與詐騙犯罪數額高達1 019萬余元。

                上述案例是最高人民法院公布的電信網絡詐騙典型案件。在該案中,吳金龍等人虛構司法機關執法的理由要求被害人將存款轉至指定賬戶,有詐騙行為;吳金龍等人并非基于真實的執法行為占有被害人財物,系沒有法律關系基礎的占有;吳金龍等人通過電信網絡、隱瞞真實身份實施詐騙,逃避返還騙取的資金,被害人的損失無法通過民事途徑獲得救濟;吳金龍等人事先精心設置騙局,系有預謀詐騙,非法占有故意產生于取得財物之前。明顯符合前述詐騙罪的認定條件。

                不符合前述詐騙罪認定條件中的一項或幾項的,不構成詐騙罪。

                案例4:2002年初,被告人張文中獲悉國債貼息政策及原國家經貿委正在組織申報國債技術改造項目后,即與被告人張偉春等人商議決定物美集團進行申報,并委派張偉春具體負責。張偉春到原國家經貿委等部門進行了咨詢。為方便快捷,張文中與張偉春商量后決定以誠通公司下屬企業的名義申報,并征得時任誠通公司董事長田某1同意。物美集團遂以誠通公司下屬企業的名義,向原國家經貿委上報了第三方物流改造和信息現代化建設兩個國債技改項目(以下分別簡稱物流項目、信息化項目),并編制報送了項目《可行性研究報告》等申報材料,其中物流項目《可行性研究報告》所附的土地規劃意見書及附圖不規范且不具有法定效力。上述兩個項目經原國家經貿委等部門審批同意后,物美集團與和康友聯公司簽訂虛假設備采購合同,開具虛假發票,獲得信息化項目貸款1.3億元,后用于公司經營。物流項目因客觀原因未能在原計劃地點實施,也未申請到貸款。2003年11月,物美集團通過誠通公司取得物流項目和信息化項目的國債技改貼息資金共計3190萬元,后用于歸還公司其他貸款。案發后,3190萬元被追繳。

                上述案例系經最高人民法院再審改判無罪的案例。再審判決認為,物美集團申報的物流項目和信息化項目并非虛構,張文中、張偉春未實施虛構事實、隱瞞真相以騙取國債技改貼息資金的詐騙行為;物美集團在獲得3190萬元國債技改貼息資金后,將該款用于償還公司其他貸款,但在財務賬目上一直將其列為“應付人民政府款項”,并未采用欺騙手段予以隱瞞、侵吞,且物美集團具有隨時歸還該筆資金的能力,并無非法占有3190萬元國債技改貼息資金的主觀故意。

                在該案中,張文中、張偉春沒有虛構項目騙取國債技改資金的詐騙行為;物美集團占有國債技改貼息資金有合法根據,并非沒有法律關系基礎而占有;張文中、張偉春也沒有采用欺騙手段將國債技改貼息資金隱瞞、侵吞,沒有逃避返還國債技改貼息資金的行為表現。不符合前述詐騙罪的認定條件。

                案例5:1992年初,被告人趙明利擔任廠長并承包經營的鞍山市立山區春光鉚焊加工廠與東北風冷軋板公司建立了持續的鋼材購銷關系。1992年至1993年間,趙明利從東北風冷軋板公司多次購買冷軋板。趙明利提貨后,通過轉賬等方式,向東北風冷軋板公司支付了大部分貨款。實際交易中,提貨與付款不是一次一付、一一對應的關系。其中,1992年4月29日、5月4日、5月7日、5月8日,趙明利在向東北風冷軋板公司財會部預交了支票的情況下,從東北風冷軋板公司購買冷軋板46.77噸(價值人民幣134189.50元)。提貨后,趙明利未將東北風冷軋板公司開具的發貨通知單結算聯交回東北風冷軋板公司財會部。1992年5月4日、5月29日、1993年3月30日,趙明利支付的貨款220535元、124384元、2萬元分別轉至東北風冷軋板公司賬戶。后雙方在趙明利是否付清貨款問題上發生爭議,產生糾紛。1994年8月11日,東北風冷軋板公司以趙明利詐騙該公司冷軋板為由,向公安機關報案。

                上述案例也是經最高人民法院再審改判無罪的案例。再審判決認為,趙明利在被指控的4次提貨行為發生期間及發生后,仍持續進行轉賬支付貨款,并具有積極履行支付貨款義務的意思表示,也積極履行了大部分支付貨款的義務,從未否認提貨事實的發生,更未實施逃匿行為,趙明利是按照雙方認可的交易慣例和方式進行正常的交易,不能認定其對被指控的4次提貨未結算的行為主觀上具有非法占有的目的。趙明利4次提貨未結算,屬于符合雙方交易慣例且被對方認可的履約行為,不是虛構事實、隱瞞真相的行為。趙明利未及時支付貨款的行為未超出普通民事合同糾紛的范疇,應當通過調解、仲裁或者民事訴訟方式尋求救濟。

                可以看出,再審判決是從趙明利沒有逃避履行支付貨款義務,不具有非法占有目的;其與對方的交易系正常交易,沒有以買賣為名騙取對方財物的詐騙行為;對方當事人的損失可以通過民事途徑獲得救濟,論證趙明利不構成詐騙罪。

                案例6:1985年5月21日,被告人耿萬喜以陳鑄東平貨鋪的名義與四川省江津縣果品公司(以下簡稱江津果品公司)訂了50噸柑桔購銷合同。同年6月15日耿萬喜所在單位,江蘇省阜寧縣綜合貿易服務部(以下簡稱阜寧服務部)亦與江津果品公司訂了50噸柑桔。

                為解決資金問題,1985年10月17日,阜寧服務部以代買桔子罐頭為由,與濱??h陳鑄供銷社簽訂聯營桔子的合同,陳鑄供銷社向阜寧服務部提供3萬元資金;10月21日,耿萬喜因濱??h土產果品公司(以下簡稱濱海果品公司)對桔子罐頭感興趣,持內容為“現貨20噸,價2650元,果品加工廠,如要速匯款復”的電報,與濱海果品公司經理王某1、高某談妥代購桔子罐頭事宜。雙方在電報上注明貨名、價款及到貨時間等,加蓋阜寧服務部業務專用章。耿萬喜表示購買桔子罐頭需資金3萬元,濱海果品公司于當日向江津果品公司匯出2萬元,10月26日又匯出1萬元。

                1985年10月21日,阜寧服務部經理田某、業務員耿某前往四川省江津縣(現重慶市江津區)辦理購買桔子事宜。到達江津后,田某、耿某二人前往江津果品加工廠了解行情,得知當地并無罐頭存貨,而且價格遠超預期。耿某遂將該行情告知耿萬喜,耿萬喜亦轉告濱海果品公司。濱海果品公司隨即表示不要桔子罐頭,要求耿萬喜等人歸還3萬元,但耿萬喜以錢款在田某、耿某手上為由推脫。期間,耿萬喜向耿某去信,要求耿某將濱海果品公司的3萬元用于購買東平貨鋪的桔子,至于濱海果品公司所需的罐頭可以想辦法先發一部分或購買當地批發貨充抵,最終耿某、田某將全部款項用于購買桔子。由于當時四川控制桔子銷售,加上天氣原因,桔子腐爛嚴重,耿某未將東平貨鋪購買的桔子發往江蘇。而田某則將阜寧服務部購買的桔子分批發往江蘇,其中一批到達阜寧后,耿萬喜打電話通知濱海果品公司,濱海果品公司隨即派人前去收貨,后由阜寧服務部負責銷售該批桔子,將所賣桔子款約10500元交給濱海果品公司。之后阜寧服務部又匯款9000元給濱海果品公司償還欠款。1986年3月,在濱??h人民法院的調解下,阜寧服務部以白酒抵欠款10544.88元,雙方債務兩清。

                上述案例系經最高人民法院再審改判無罪的又一起案例。再審判決認為,耿萬喜并無虛構事實或隱瞞真相的行為,亦無非法占有他人財產的目的,案發前濱海果品公司并未遭受經濟損失,判決宣告耿萬喜無罪。

                在該案中,耿萬喜代表阜寧服務部與濱海果品公司商定為濱海果品公司代購桔子罐頭系出于真實意思,阜寧服務部的工作人員也曾試圖為濱海果品公司代購桔子罐頭,代購未成系出于耿萬喜意外,耿萬喜沒有虛構代購的理由騙取濱海果品公司財物的詐騙行為;耿萬喜挪用濱海果品公司的3萬元用于購買東平貨鋪的桔子亦非虛構理由使他人交付財物的詐騙行為;阜寧服務部基于代購關系取得濱海果品公司的3萬元,并非沒有法律關系基礎而占有他人財物;耿萬喜也沒有逃避返還代購款,濱海果品公司的損失能夠通過民事途徑獲得救濟,實際上也獲得了救濟。不符合前述詐騙罪的認定條件。

              刑事律師

                綜上,運用前述詐騙罪的認定方法,既能正確認定詐騙罪,也不能排除不符合詐騙罪構成要件的行為。

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