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              非法經營案不起訴案例解析:四種不構成非法經營罪的行為

              來源:互聯網作者:廣州刑事律師時間:2020-06-18

                非法經營罪是一個口袋罪,包括四種行為,兜底條款又可以延伸出數種行為。在界定罪與非罪上,“非法”和“經營”都需要作出符合法律目的的解釋。辦案機關作出不起訴案例,具有權威性和參考意義。本篇查找的是檢察院不起訴嫌疑人,認為涉案行為不屬于非法經營罪的案例。

                1、無證據證實被不起訴人的行為屬于非法經營罪中需要獲得經營許可證方可營業的證券投資咨詢業務。

                2015年7月以來,被不起訴人王某某在未取得營業執照、未獲得證券監管部門批準的情況下,私自成立金鑫國際投資管理有限公司,“公司”招聘周某某、錢某某等40余名工作人員,用QQ虛擬身份冒充炒股專家、名人,為客戶推薦購買股票,并抽取客戶購買股票所得純利潤的50%作為推薦費,發展客戶的員工從公司抽取的利潤中獲取百分之八作為提成。“公司”還發展長期客戶繳納會員費成為會員,“公司”為其免費提供炒股咨詢服務。

                (云南省陸良縣人民檢察院不起訴決定書陸檢公訴刑不訴〔2018〕2號)

                2、農藥臨時登記證有效期屆滿未辦理續展登記,農藥生產批準證書且在有效期內,繼續生產五氯酚鈉不屬于非法經營行為

                **公司的行為應當適用《農藥管理條例》第四十條第二項,屬于農藥臨時登記證有效期屆滿未辦理續展登記,擅自生產農藥的情形。但是**公司同時取得了工信部的農藥生產批準證書且在有效期內,工信部批準**公司生產五氯酚鈉,**公司未續展農藥臨時登記證繼續生產五氯酚鈉的行為,未違反工信部的規定。該公司臨時登記證到期后繼續生產、銷售五氯酚鈉認定為非法經營不當,且該公司生產、銷售的五氯酚鈉仍在工信部批準生產、銷售的有效期內,也屬于該公司經營范圍。

                (株洲市石峰區人民檢察院不起訴決定書株石檢公訴刑不訴〔2015〕46號)

                3、銷售手續不齊備的情況下銷售公墓的行為,不構成非法經營罪

                2012年10月12日,普定縣***鎮人民政府召開關于在***鎮***村修建農村公益性公墓的專題會議,會議研究同意在***村林坎小坡修建農村公益性公墓。同年12月4日,胡某某以“安順某投資開發有限責任公司”法定代表人的身份與***村村委簽訂《***村公益性公墓土地流轉協議書》及合作經營該公墓的《協議書》,協議***村村委將村屬林坎小坡集體荒山、土地流轉給安順某投資開發有限責任公司,雙方共同開發農村公益性公墓,名稱為“龍山藝術陵園”,胡某某公司占51%股份,***村村委占49%股份。2013年5月9日,胡某某在安順市工商局注冊登記“安順某投資開發有限責任公司”。2013年4月到2016年底,胡某某積極組織、安排安順某投資開發有限責任公司**牟某某、劉某、上官某某等人開始銷售公墓,牟某某明知某投資開發有限公司銷售公墓的手續不齊備,正在辦理中,而積極銷售公墓,2013年至2016年,銷售額達300余萬元。

                牟某某在某投資開發有限公司銷售手續不齊備的情況下銷售公墓的行為,不符合《中華人民共和國刑法》第二百二十五條的規定,不構成非法經營罪。

                (貴州省鎮寧布依族苗族自治縣人民檢察院不起訴決定書鎮寧檢公訴刑不訴〔2018〕31號)

                4、車輛被吊銷營運證后繼續從事長途旅客運輸,不構成非法經營罪

                2014年8月,被不起訴人陳某某與曹某某、張某某、呂某某用車牌號為川Q*****的客車合伙經營旅客運輸。2015年7月,該車被吊銷營運證。隨后被不起訴人陳某某與曹某某、張某某、呂某某商量仍然繼續用該車從事四川省宜賓市至四川省成都市的長途旅客運輸,由被不起訴人陳某某和曹某某負責在四川省宜賓市組織客源并駕駛車輛,由張某某負責在四川省成都市荷花池組織客源,并負責利潤分配工作,呂某某不參與具體經營只負責分紅。被不起訴人陳某某和曹某某為拉到四川省宜賓市至四川省成都市的客源,讓黃某某為該車拉客源,并以每人人民幣10至20元不等的介紹費返給黃某某,黃某某從中獲利人民幣1000余元。經調取該車輛路網通行記錄顯示,從2015年8月至2016年3月15日,川Q*****車輛從四川省宜賓市至四川省成都市累計177趟次,從四川省成都市至四川省宜賓市185趟次,營業額共計人民幣38萬余元,營利數額為人民幣5萬余元。

                陳某某、張某某、黃某某沒有犯罪事實,決定對陳某某不起訴。

                (四川省自貢市貢井區人民檢察院不起訴決定書貢檢公訴刑不訴〔2016〕26號、貢檢公訴刑不訴〔2016〕23號)

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